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黑龍江省高級人民法院關(guān)于審理執(zhí)行異議之訴案件若干問題的解答（修訂版）
發(fā)文機關(guān)：黑龍江省高級人民法院
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時效性：現(xiàn)行有效
為準確適用《中華人民共和國民事訴訟法》及《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉執(zhí)行程序若干問題的解釋》，統(tǒng)一司法標準，依法審理執(zhí)行異議之訴案件，維護當事人的合法權(quán)益，結(jié)合我省法院工作實際，對審理執(zhí)行異議之訴案件的若干問題解答如下:
一、如何確定案由?
案外人不服執(zhí)行法院作出的裁定，依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條起訴主張實體權(quán)利、請求停止執(zhí)行特定標的的，案由為“案外人執(zhí)行異議之訴”;申請執(zhí)行人不服執(zhí)行法院作出的裁定，依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條起訴請求許可執(zhí)行特定標的的，案由為“申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴”；債權(quán)人或者被執(zhí)行人對執(zhí)行法院作出的分配方案有異議所提起的訴訟，案由為“執(zhí)行分配方案異議之訴”。
當事人的訴訟請求雖然包含確認權(quán)屬的內(nèi)容，但是只要其訴訟目的為排除或者許可對特定標的的執(zhí)行，仍應(yīng)按上述方法確定案由，而不應(yīng)按“確權(quán)糾紛”確定案由。
二、如何確定管轄?
案外人、申請執(zhí)行人依照《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定起訴的案件由執(zhí)行法院受理。提級執(zhí)行、指定執(zhí)行、委托執(zhí)行的，由提級執(zhí)行法院、被指定法院、受委托法院受理。
法院受理案件后變更執(zhí)行法院，各方當事人就案件管轄事項協(xié)商一致的，按照當事人意愿確定是否移送管轄。當事人未達成一致，已開庭進行實體審理的，不再移送;未開庭進行實體審理的，移送變更后的執(zhí)行法院審理。執(zhí)行法院變更至省外法院，或者由省外法院變更至本省法院的，由相關(guān)法院協(xié)商確定。協(xié)商不成的，根據(jù)《民事訴訟法》第三十七條第二款規(guī)定辦理。
三、如何確定案件審理分工和審判組織?
以房屋、土地和設(shè)備等有形財產(chǎn)為執(zhí)行標的的，原則上由民事審判庭（（略））審理;以債權(quán)和股權(quán)、證券、票據(jù)等無形財產(chǎn)為執(zhí)行標的的，原則上由民商審判庭（（略））審理;以專利權(quán)、商標權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)為執(zhí)行標的的，原則上由負責知識產(chǎn)權(quán)審判工作的審判庭審理。以上為指導(dǎo)性分工標準，各地法院可以根據(jù)本院工作實際自行確定。審理執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)當組成合議庭進行審理。
四、如何計收案件受理費?
應(yīng)當依據(jù)《訴訟費用交納辦法》第十三條第一項規(guī)定，按照財產(chǎn)案件標準，根據(jù)當事人請求停止或者許可執(zhí)行的執(zhí)行標的的財產(chǎn)金額或者價款計算。當事人只對部分執(zhí)行標的主張權(quán)利的，按照其主張部分的財產(chǎn)金額或者價款計收案件受理費。
五、怎樣確定案件的訴訟主體?
訴訟主體應(yīng)當根據(jù)不同的訴訟類型和訴訟中的不同情形確定:
（一）案外人執(zhí)行異議之訴:原告為執(zhí)行當事人以外的利害關(guān)系人，即對執(zhí)行標的主張權(quán)利，認為強制執(zhí)行特定財產(chǎn)侵害其實體權(quán)利的公民、法人和其他組織;被告為申請執(zhí)行人;被執(zhí)行人反對案外人的訴訟主張的，應(yīng)為共同被告，被執(zhí)行人同意案外人的訴訟主張的，可列為第三人。被執(zhí)行人未表示明確意見的，根據(jù)原告請求確定。
（二）申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴:原告為申請執(zhí)行人，即認為執(zhí)行法院依案外人申請裁定中止執(zhí)行損害其利益的公民、法人和其他組織;被告為案外人;被執(zhí)行人反對申請執(zhí)行人的訴訟主張的，應(yīng)為共同被告;被執(zhí)行人同意申請執(zhí)行人的訴訟主張的，可列為第三人。被執(zhí)行人未表示明確意見的，根據(jù)原告請求確定。
（三）執(zhí)行分配方案異議之訴：原告為提出異議的債權(quán)人或者被執(zhí)行人，即認為執(zhí)行法院作出的分配方案不公平或者存在錯誤而提出書面異議的公民、法人和其他組織;被告為提出反對意見的債權(quán)人、被執(zhí)行人;對異議及反對意見未表示明確態(tài)度的其他債權(quán)人或者被執(zhí)行人應(yīng)當列為第三人。
上述當事人的權(quán)利義務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移的，權(quán)利義務(wù)承繼人亦應(yīng)按上述原則確定為訴訟主體。
六、受理案件應(yīng)當符合哪些條件?
應(yīng)當重點審查以下三方面條件:在前置程序上，必須先由執(zhí)行法院依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條對案外人就執(zhí)行標的提出的書面異議作出裁定（案外人、申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴），或者是債權(quán)人、被執(zhí)行人之間對執(zhí)行法院作出的分配方案持有不同意見（執(zhí)行分配方案異議之訴）;在起訴期限上，案外人、申請執(zhí)行人必須在執(zhí)行法院裁定、反對意見通知書送達之日起十五日內(nèi)提起訴訟;在訴訟請求上，原告除主張實體權(quán)利外，必須請求停止或者許可對執(zhí)行標的的強制執(zhí)行（案外人、申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴），或者是變更分配方案（執(zhí)行分配方案異議之訴）不符合上述條件之一的，應(yīng)當裁定不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。
審判實踐常見的下列情形，可認定為不符合受理條件:
（一）案外人、申請執(zhí)行人不服執(zhí)行法院依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定作出的裁定提起訴訟的;
（二）執(zhí)行法院作出的裁定雖引用《民事訴訟法》第二百二十七條，但是審查確定的事項為案外人就執(zhí)行法院的查封、扣押、拍賣、變賣等執(zhí)行行為本身違反程序法規(guī)定提出的異議;
（三）執(zhí)行法院雖對案外人就執(zhí)行標的提出的異議進行了審查，但是依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十五條作出裁定，或者賦予當事人復(fù)議申請權(quán)的;
（四）執(zhí)行法院未就案外人提出的執(zhí)行標的異議作出裁定，案外人逕行起訴的;
（五）爭議的執(zhí)行標的已經(jīng)執(zhí)行完畢的;
（六）其他不符合《民事訴訟法》第一百一十九條、第二百二十七條規(guī)定的情形。
案外人僅以對執(zhí)行標的享有擔保物權(quán)為由提出異議的，應(yīng)當根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第一百五十七條規(guī)定處理。執(zhí)行法院不認可其擔保物權(quán)的，案外人可以另行向有管轄權(quán)的法院提起擔保物權(quán)訴訟。
七、如何確定案件審理范圍?
審理執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)當嚴格依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條規(guī)定的審理范圍，重點審查案外人是否對執(zhí)行標的享有所有權(quán)（含共同共有，下同）或者其他足以排除強制執(zhí)行的實體權(quán)利，對應(yīng)否停止或者許可強制執(zhí)行特定標的作出裁決。當事人提出要求對方當事人承擔違約、侵權(quán)責任等其他訴訟請求的，可告知其另行解決。
八、當事人起訴時未提出停止或者許可強制執(zhí)行特定標的的訴訟請求如何處理?
當事人依據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條提起訴訟時，僅提出確認權(quán)屬等實體權(quán)利請求，未請求停止或者許可強制執(zhí)行特定標的的，應(yīng)當向其釋明法律規(guī)定，告知其補充訴訟請求。當事人不補充訴訟請求的，裁定不予受理，已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。
九、哪些情形下，可以判決停止強制執(zhí)行特定執(zhí)行標的?
審理中確認存在下列情形，可以判決停止強制執(zhí)行特定標的:
（一）案外人對執(zhí)行標的享有所有權(quán)，但符合本解答第十條第一項規(guī)定的情形除外;
（二）案外人為附條件買賣合同的賣方，財產(chǎn)雖已交付買方，但是合同約定的轉(zhuǎn)移所有權(quán)條件尚未成就的，但不動產(chǎn)買賣已辦理所有權(quán)變更登記的除外;
（三）案外人依據(jù)《物權(quán)法》第二十八條、第二十九條和第三十條規(guī)定取得所有權(quán)的;
（四）案外人對執(zhí)行標的依法享有土地承包權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)和地役權(quán)等用益物權(quán)，因強制執(zhí)行使用益物權(quán)人的占有、收益受到妨礙的;
（五）在強制執(zhí)行被執(zhí)行人賬戶存款時，案外人對賬戶中的存款享有撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、義務(wù)教育費用、撫恤金、職工工資、（略）賬戶中的客戶結(jié)算資金等法律明文規(guī)定的優(yōu)先性權(quán)利的;
（六）案外人為信托財產(chǎn)的委托人，且不存在《信托法》第十七條規(guī)定的除外事項的;
（七）案外人對執(zhí)行標的享有擔保物權(quán)，因?qū)|(zhì)物、留置物強制執(zhí)行可能使其喪失質(zhì)權(quán)、留置權(quán)的，或者強制執(zhí)行部分抵押財產(chǎn)，可能減損抵押物價值的;
（八）案外人已依據(jù)其與被執(zhí)行人的買賣合同支付部分價款并實際占有執(zhí)行標的，且案外人要求繼續(xù)履行合同，并可以在合理期限內(nèi)支付全部余款的;
（九）案外人已依據(jù)其與被執(zhí)行人的買賣合同支付全部價款并實際占有需要辦理權(quán)屬變更登記的執(zhí)行標的，雖然未辦理變更登記，但其沒有不依據(jù)合同約定或者法律規(guī)定提供手續(xù)、支付費用和其他拖延辦理登記等過錯行為的;
（十）其他強制執(zhí)行可能影響案外人實體權(quán)利的情形。
十、哪些情形下，可以判決許可強制執(zhí)行特定執(zhí)行標的?
審理中確認存在以下情形，可以判決許可強制執(zhí)行特定標的:
（一）案外人雖為所有權(quán)人，但案外人以爭議財產(chǎn)為被執(zhí)行人提供擔保、案外人的財產(chǎn)已經(jīng)添附于被執(zhí)行的不動產(chǎn)且無法分割的;
（二）案外人向被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，雖然動產(chǎn)未轉(zhuǎn)移占有、不動產(chǎn)未辦理變更登記，但申請執(zhí)行人已向案外人支付剩余價款，或者案外人同意剩余價款從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付的;
（三）案外人對被執(zhí)行人僅享有普通債權(quán)的;
（四）案外人對執(zhí)行標的僅享有交付請求權(quán)的，但是符合本解答第九條第八項、第九項規(guī)定的情形除外;
（五）案外人對執(zhí)行標的享有租賃權(quán)的，但是因強制執(zhí)行可能影響租賃權(quán)行使的除外;
（六）其他強制執(zhí)行不影響案外人實體權(quán)利的情形。
十一、如何制作判決主文?
判決主（略）分不同情形，根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條，針對當事人的訴訟請求制作:
（一）對案外人、申請執(zhí)行人的訴訟請求不予支持的，判決主文為:“駁回×××的訴訟請求”;
（二）對案外人的訴訟請求予以支持的，判決主文除確認原告主張的權(quán)利，或者其他排除強制執(zhí)行的事由外，應(yīng)當單獨制作以下判決主文:“不得執(zhí)行×××（即執(zhí)行標的）”;同時，在交代當事人上訴權(quán)利之后，另起一行寫明“本院（×××）……執(zhí)異……號執(zhí)行異議裁定于本判決生效時自動失效”。
（三）對申請執(zhí)行人的訴訟請求予以支持的，判決主文除確認原告主張的權(quán)利，或者其他應(yīng)當許可強制執(zhí)行的事由外，應(yīng)當單獨制作以下判決主文:“準許執(zhí)行……（×××）……號……”（即制作單位：（略）
十二、審理執(zhí)行異議之訴案件是否可以調(diào)解?
審判人員應(yīng)當根據(jù)“調(diào)解優(yōu)先、調(diào)判結(jié)合”的原則，與執(zhí)行人員密切配合，積極組織案外人與申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達成的調(diào)解協(xié)議，或者制作的調(diào)解書自動履行或者強制執(zhí)行完畢的，執(zhí)行程序終結(jié)。
十三、如何避免妨礙執(zhí)行的虛假訴訟?
為防止當事人惡意串通，以虛假訴訟妨礙執(zhí)行，當事人向法院提起對特定財產(chǎn)的確權(quán)訴訟的，應(yīng)當首先查明該財產(chǎn)是否已被其他法院采取財產(chǎn)保全措施，或者已作為執(zhí)行標的。如確認該爭議標的物確為另案執(zhí)行標的，且確權(quán)訴訟的處理結(jié)果可能影響另案執(zhí)行的，應(yīng)當告知其根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十七條向執(zhí)行法院提出書面異議。當事人提起的確權(quán)訴訟有虛假訴訟嫌疑的，按照《黑龍江省高級人民法院關(guān)于處理虛假訴訟行為若干問題的指導(dǎo)意見》的規(guī)定處理。
案外人既向執(zhí)行法院提起執(zhí)行異議之訴，又向另一法院提起確權(quán)訴訟的，執(zhí)行法院應(yīng)當通知受理確權(quán)訴訟案件的法院移送案件合并審理。受理確權(quán)訴訟案件的法院明知執(zhí)行法院已受理案外人執(zhí)行異議訴訟，仍作出確認原告訴訟請求的判決的，應(yīng)當按照審判監(jiān)督程序予以糾正。
十四、如何進一步準確把握執(zhí)行異議之訴案件的受理條件和審理范圍?
審理執(zhí)行異議之訴案件，應(yīng)當依照民事訴訟法、有關(guān)司法解釋和《黑龍江省高級人民法院關(guān)于審理執(zhí)行異議之訴案件若干問題的解答》等規(guī)定，準確把握執(zhí)行異議之訴案件的程序設(shè)置和實體審理要求，切實做到既依法維護當事人的合法權(quán)益，又不擴張、不限縮執(zhí)行異議之訴案件的受理條件和審理范圍。當前實踐中，要注意把握以下幾個問題：
（一）要準確把握執(zhí)行異議之訴案件自身的程序要求和實體要求
1.在受案條件上，要重點把握執(zhí)行程序中的執(zhí)行異議審查是受理執(zhí)行異議之訴案件的必經(jīng)前置程序，即當事人提出的異議請求及所依據(jù)的實體權(quán)利訴求均已經(jīng)過執(zhí)行程序中的執(zhí)行異議審查。需要注意的是，當事人提出了多項權(quán)利主張，對未經(jīng)執(zhí)行程序異議審查，以及實質(zhì)屬于執(zhí)行行為異議、應(yīng)向上一級法院申請復(fù)議的，執(zhí)行異議之訴案件不應(yīng)受理、審理。
2.在權(quán)屬判斷上，要堅持以實質(zhì)審查為原則，重點審查案外人與其所主張的實體權(quán)利是否有法律上的直接利害關(guān)系，權(quán)利來源是否合法，權(quán)利是否真實，追加、變更被執(zhí)行人是否符合法律、司法解釋規(guī)定的條件要求等，綜合對案外人所主張的實體權(quán)利能否阻卻、排除執(zhí)行作出判斷。
3.在受案類型上，要以民事案件案由規(guī)定“四十三、執(zhí)行異議之訴”所規(guī)定的案外人執(zhí)行異議之訴、申請執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴和執(zhí)行分配方案異議之訴三類案件和《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當事人若干問題的規(guī)定》（以下簡稱變更追加規(guī)定）第三十二條規(guī)定的變更、追加被執(zhí)行人執(zhí)行異議之訴案件為原則，對因執(zhí)行行為所引發(fā)，或與執(zhí)行行為相關(guān)聯(lián)的代位訴訟、析產(chǎn)訴訟等類案件，應(yīng)當依法由有管轄權(quán)的人民法院按普通民事案件受理、審理。
（二）要注意剔除應(yīng)歸屬于執(zhí)行程序處理的執(zhí)行行為異議
1.對執(zhí)行所采取的查封、扣押、凍結(jié)等執(zhí)行行為提出的異議，包括超標的查封，違法變更執(zhí)行措施等；
2.對執(zhí)行所進行的拍賣、變賣或者以物抵債等執(zhí)行措施提出的異議；
3.除執(zhí)行分配方案異議之訴案件外，對執(zhí)行涉及的債權(quán)、抵押權(quán)、建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)等執(zhí)行順位所提出的異議。
（三）要（略）分第三人的撤銷之訴和應(yīng)申請再審的執(zhí)行依據(jù)之訴
1.認為執(zhí)行所依據(jù)的判決、裁定、調(diào)解書錯誤，據(jù)此提出的異議，應(yīng)當依照審判監(jiān)督程序申請再審；
2.認為發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書（非執(zhí)行依據(jù)文書）的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益，據(jù)此提出的異議，應(yīng)當另案提起第三人撤銷之訴或申請再審；
3.認定屬于第三人撤銷之訴、執(zhí)行依據(jù)之訴的重點是當事人的訴求及理由與已經(jīng)生效的判決、裁定、調(diào)解書有關(guān)，解決糾紛根本在于改變已經(jīng)生效的判決、裁定、調(diào)解書；如不作改變，當事人的訴求無法得到實質(zhì)解決。
十五、如何準確把握執(zhí)行異議之訴案件的舉證責任分配原則？
審理執(zhí)行異議之訴案件，應(yīng)當依照民事訴訟法及其司法解釋規(guī)定，以“誰主張，誰舉證”“證有不證無”等為舉證責任基本分配原則，并注意把握以下問題：
（一）案外人提起執(zhí)行異議之訴的，案外人應(yīng)首先對其享有足以排除強制執(zhí)行的執(zhí)行標的物的民事權(quán)益承擔舉證責任，如有關(guān)執(zhí)行標的物買賣合同訂立，標的物占有轉(zhuǎn)移、合同價款支付等。
（二）申請執(zhí)行人提起執(zhí)行許可之訴的，一般仍應(yīng)由案外人對其享有足以排除強制執(zhí)行的執(zhí)行標的物的民事權(quán)益承擔舉證責任，申請執(zhí)行人則應(yīng)對其所提出的訴訟主張承擔初步的舉證證明責任，如具有執(zhí)行內(nèi)容的生效法律文書，執(zhí)行標的物在被執(zhí)行人名下的證據(jù)等。
（三）申請執(zhí)行人對登記在案外人名下或案外人已經(jīng)具備權(quán)利外觀的財產(chǎn)提起許可執(zhí)行之訴的，申請執(zhí)行人與案外人均應(yīng)對各自訴訟主張承擔舉證責任；被執(zhí)行人承認一方當事人的權(quán)利主張的，不能免除該方當事人應(yīng)負的舉證責任。
十六、房屋買賣合同糾紛案件中，生效的判決書、調(diào)解書裁判主文為出賣人應(yīng)繼續(xù)履行合同，限期向買受人交付房屋，并協(xié)助辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)，進入執(zhí)行程序中，案外人以其為該房屋實際權(quán)利人為由提出異議應(yīng)如何處理？
房屋買賣合同糾紛案件中，生效的判決書、調(diào)解書裁判主文如已確定為出賣人應(yīng)繼續(xù)履行合同，限期向買受人交付房屋，并協(xié)助辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)的，案外人以其為實際權(quán)利人等為由，提出排除執(zhí)行的異議，實質(zhì)是對執(zhí)行依據(jù)提出的異議，應(yīng)當依法提起第三人撤銷之訴或?qū)ιР门猩暾堅賹彙Ｌ岢鰣?zhí)行異議之訴的，應(yīng)當裁定不予受理或駁回起訴。
十七、對同一不動產(chǎn)所涉及的抵押權(quán)、建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)、一般不動產(chǎn)買受人的物權(quán)期待權(quán)和消費者物權(quán)期待權(quán)應(yīng)如何確定保護順位？
綜合有關(guān)法律、司法解釋規(guī)定，同一不動產(chǎn)所涉及的抵押權(quán)、建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)、一般不動產(chǎn)買受人的物權(quán)期待權(quán)和消費者物權(quán)期待權(quán)，應(yīng)當按照消費者物權(quán)期待權(quán)、建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)、抵押權(quán)、一般不動產(chǎn)買受人的物權(quán)期待權(quán)的優(yōu)先順位予以保護。需要注意的是，執(zhí)行異議之訴案件審理中所涉上述優(yōu)先順位的衡量，系輔助判斷、解決案外人所主張享有的權(quán)利能否阻卻正在進行中的執(zhí)行（執(zhí)行分配方案異議之訴除外），而對案涉相關(guān)權(quán)利的執(zhí)行順位作出裁決一般應(yīng)為執(zhí)行行為異議所管轄范疇。此外，案外人認為其對作為執(zhí)行標的物的不動產(chǎn)享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，一般應(yīng)當在執(zhí)行分配程序中主張優(yōu)先受償或者依法另行提起訴訟；案外人認為其對作為執(zhí)行標的物的不動產(chǎn)享有抵押權(quán)的，一般亦應(yīng)在執(zhí)行分配程序中主張優(yōu)先受償或者另行提起訴訟。
十八、在執(zhí)行異議之訴案件中如何正確適用一般不動產(chǎn)買受人的物權(quán)期待權(quán)？
《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》（以下簡稱查封扣押凍結(jié)規(guī)定）第十七條及《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱異議復(fù)議規(guī)定）第二十八條對一般不動產(chǎn)買受人基于所享有的合法的物權(quán)期待權(quán)，依法能夠排除執(zhí)行作出了規(guī)定。參照上述規(guī)定，在執(zhí)行異議之訴案件中準確認定買受人享有合法的物權(quán)期待權(quán)，應(yīng)當注意以下問題：
（一）規(guī)定情形需全部滿足，即查封前已訂立合法有效的書面合同、合法占有案涉不動產(chǎn)、已付清全部價款及非因買受人自身原因未辦理過戶登記四項條件缺一不可；
（二）案件基礎(chǔ)事實的發(fā)生時間應(yīng)嚴格把握，即訂立合同及占有不動產(chǎn)均需完成于查封之前；
（三）占有不能存在權(quán)利瑕疵，既須有訂立有效的書面合同為前提，又須有其后合法的占有為延續(xù)。對占有的認定，不能狹義理解僅為居住，如合法取得房屋鑰匙、辦理了交接手續(xù)、自己繳納水、電、物業(yè)費等都應(yīng)視為已經(jīng)合法占有的重要依據(jù)。并且，不能僅因房屋尚未竣工驗收即直接排除案外人的合法占有。
（四）付清全部價款可適度寬泛掌握，除一次性付款、轉(zhuǎn)款、分期付款等現(xiàn)金、轉(zhuǎn)賬形式支付清結(jié)外，買受人已按合同約定支付部分價款且剩余價款已按人民法院要求交付執(zhí)行的，其合法權(quán)益應(yīng)當予以保護。
（五）綜合主觀、客觀兩方面因素認定未辦理過戶登記原因，主觀方面重點應(yīng)考察買受人是否存在怠于甚至故意不辦理權(quán)屬變更登記，或由于自身沒有盡到合理注意義務(wù)，而導(dǎo)致權(quán)屬變更登記不能等情形。如為逃稅等而故意未辦理登記，沒有注意到他人設(shè)定的抵押或是政策限制等所造成的變更登記障礙等?？陀^方面應(yīng)重點考察是否存在諸如登記機構(gòu)、出賣人及其它不歸屬買受人所能控制的原因而辦理不能，如案涉房屋所在土地未取得土地使用權(quán)證，出賣人不配合提供相關(guān)購房原始發(fā)票，標的物系車庫、無法單獨辦理權(quán)屬證書，案涉房屋被法院查封無法過戶以及出賣人被采取刑事強制措施無法取得聯(lián)系等等。實踐中，同類地點：（略）
十九、在執(zhí)行異議之訴案件中如何正確適用消費者物權(quán)期待權(quán)？
異議復(fù)議規(guī)定對無過錯不動產(chǎn)買受人的物權(quán)期待權(quán)保護問題作出規(guī)定后，在第二十九條進而對其中屬于商品房買受人且關(guān)系其生存基本權(quán)利的消費者物權(quán)期待權(quán)作出了規(guī)定，其較《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》規(guī)定更為明確細化。在適用上述規(guī)定時，應(yīng)注意把握以下問題：
（一）主體范圍的限縮性。權(quán)利主體應(yīng)為滿足基本生活需要而購置房屋、所購房屋關(guān)乎生存權(quán)行使的消費者，即其所購房屋系直接用于日常生活居住需要,而非用于經(jīng)營或牟利。
（二）房屋用途的單一性。重點審查房屋具體用途，輔以房屋性質(zhì)作出判斷。對買受人名下確無其他房屋，對所購房屋性質(zhì)為商住兩用，買受人用以居住的，可以認定為居住。
（三）保護條件的寬展性。在權(quán)利主體為消費者，購房用途系用于居住確定后，只要滿足訂立了合法有效的書面合同、實際支付了超過50%的價款的，均應(yīng)依法予以保護，至于是否怠于辦理過戶登記等則再所不問。
二十、以房抵債所涉及的執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)如何認定案件性質(zhì)？
對已經(jīng)糾紛成訟的執(zhí)行異議案件，在審查中發(fā)現(xiàn)買受人并未現(xiàn)實支付房屋價款，而是通過對出賣人或他人的到期債權(quán)，或是以其它房產(chǎn)、實物沖抵房款。對于此類案件的審理，在總體原則上應(yīng)當注意認真審查有關(guān)案涉事實真?zhèn)?，包括所謂沖抵房款的債權(quán)是否真實存在、是否合法，房屋買賣協(xié)議是否存在“倒簽”，名為房屋買賣實質(zhì)是否為讓與擔保，買受人與出賣人之間是否存在惡意串通、逃廢債務(wù)等。如上述問題均予排除，以房抵債確系雙方當事人終止原借款等法律關(guān)系，而建立商品房買賣法律關(guān)系的真實意思表示?？梢愿鶕?jù)當事人以物抵債所達成的合意，依法認定房屋買賣協(xié)議成立、生效。如不存在其它可能導(dǎo)致合同無效的情形，僅因權(quán)屬變更登記未予辦理而造成以物抵債協(xié)議未能徹底履行完畢，鑒于以房抵債的權(quán)利人一般已對案涉房屋進行了實際占有，具備準物權(quán)的性質(zhì)，其應(yīng)優(yōu)先于普通債權(quán)，可以依法排除執(zhí)行。對此類案件的后續(xù)審理，則還應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定對其是否符合物權(quán)期待權(quán)、消費者物權(quán)期待權(quán)所規(guī)定的條件依法予以審查。
二十一、沖抵房款的債權(quán)系高息借款所產(chǎn)生，由此涉及的執(zhí)行異議之訴案件應(yīng)如何處理？
實踐中，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)或個人從他人處高息借款，經(jīng)過累計利息或是累計復(fù)利，最終以房產(chǎn)抵債，其后房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)或個人因另案成為被執(zhí)行人，有關(guān)房產(chǎn)成為執(zhí)行標的物，對由此引發(fā)執(zhí)行異議之訴案件，應(yīng)當依照法律、司法解釋及本解答第十九條的規(guī)定，對案涉事實真?zhèn)?、協(xié)議實質(zhì)性質(zhì)等依法作出審查判斷，并注意把握以下問題：
（一）關(guān)于房屋對價款的認定，應(yīng)當依照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》，對原始借款是否實際發(fā)生，是否真實有效，累加利息，乃至累加復(fù)利，最終形成的以房抵債的債權(quán)的真實性、合法性予以審查，進而對房屋對價是否支付到位作出準確判斷。
（二）在適用民間借貸規(guī)定對債權(quán)合法性予以審查中，要注意把握以下三處易混淆問題：一是注意把握對利息保護的標準：即年利率約定不超過24%合法，超過36%部分無效；二是注意把握現(xiàn)行規(guī)定對復(fù)利所持立場，即合理適度保護，約定的復(fù)利經(jīng)綜合計算不超出年24%的均為有效；三是注意把握還款實際履行后反悔權(quán)行使，即對實際履行超過年利率36%部分，借款人有權(quán)以約定無效為由請求出借人返還；而對已經(jīng)實際履行但未超出年利率36%的部分，借款人無權(quán)請求出借人返還。
（三）對實踐中遇到的債務(wù)人以房抵債的債權(quán)經(jīng)核查存在部分計算超出年利率36%的，即以房抵債的債權(quán)存在部分無效，對基于部分以房抵債債權(quán)無效所產(chǎn)生的救濟權(quán)利，首先應(yīng)由房屋出賣人（借款債務(wù)人）行使，而非案涉申請執(zhí)行人可逕行主張；并且，如以房抵債協(xié)議簽訂、以房抵債協(xié)議履行均發(fā)生于相關(guān)執(zhí)行異議涉及的查封之前，不能僅以此認定房屋出賣人（借款人）與房屋買受人（出借人）惡意串通逃廢債務(wù)，進而認定以房抵債協(xié)議無效。
二十二、車輛等特殊動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓未辦理過戶登記，在出賣人為被執(zhí)行人，特殊動產(chǎn)為執(zhí)行標的物的情形下，買受人是否有權(quán)排除強制執(zhí)行？
車輛等特殊動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓未辦理過戶登記，在出賣人為被執(zhí)行人，特殊動產(chǎn)為執(zhí)行標的物的情形下，如符合以下條件，買受人可以排除人民法院查封及強制執(zhí)行：
（一）買受人與出賣人之間簽訂有合法有效的特殊動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；
（二）買受人已付清全部價款；
（三）買受人已實際占有特殊動產(chǎn)；
（四）轉(zhuǎn)讓協(xié)議訂立及特殊動產(chǎn)占有均發(fā)生于法院采取保全措施前；
（五）未辦理過戶手續(xù)非因買受人原因造成。
二十三、經(jīng)人民法院裁定以房產(chǎn)、股權(quán)抵債，未辦理權(quán)屬變更登記，原權(quán)利人為被執(zhí)行人時，抵債權(quán)利人能否有權(quán)阻止對案涉房屋、股權(quán)的執(zhí)行？
物權(quán)法第二十八條規(guī)定：“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力?！睋?jù)此，因人民法院的法律文書等法律行為以外的原因引起物權(quán)變動，不經(jīng)登記或交付，可以直接生效。涉及房產(chǎn)、股權(quán)等不動產(chǎn)和動產(chǎn)權(quán)利的“以物抵債裁定書”，其生效時即具有導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅，具有物權(quán)變動的效力。此種變動遵循的不是一般性的物權(quán)公示原則，而是法律的直接規(guī)定。自該民事裁定生效時就發(fā)生物權(quán)變動的效果，并不以登記等物權(quán)公示方式：（略）
二十四、開發(fā)商沒有獲得預(yù)售商品房許可，與案外人簽訂商品房買賣合同，案外人對案涉房產(chǎn)所享有的民事權(quán)益，能否對抗執(zhí)行？
案外人與開發(fā)商簽訂商品房買賣合同時，開發(fā)商沒有獲得商品房預(yù)售許可證明，該商品房買賣合同屬無效合同，不符合執(zhí)行異議復(fù)議規(guī)定第二十八條關(guān)于“買受人與被執(zhí)行人在執(zhí)行前已簽訂合法有效的書面買賣合同”的規(guī)定，案外人對案涉房產(chǎn)不能過戶具有過錯，案外人基于無效合同對案涉房產(chǎn)所享有的民事權(quán)益，不能對抗申請執(zhí)行人合法有效的執(zhí)行申請。但開發(fā)商在執(zhí)行查封前取得商品房預(yù)售許可證明的，以及系開發(fā)商未能繼續(xù)開發(fā)建設(shè)，經(jīng)由人民政府、人民法院等依合法途徑將房屋處分給買受人的，如無其他導(dǎo)致合同無效的因素，則應(yīng)認定合同有效。在其他條件符合規(guī)定的情形下，可以依法對抗執(zhí)行。
二十五、案外人與開發(fā)商簽訂了合法有效的房屋買賣合同，并履行了合同項下支付全部價款義務(wù)，但房屋尚未竣工,案外人可否以享有物權(quán)期待權(quán)為由排除執(zhí)行？
物權(quán)期待權(quán)規(guī)定的條件之一是買受人“合法占有”。房屋是是否竣工，可以輔助判斷、衡量買受人是否符合“合法占有”這一條件。即在案涉房屋尚未竣工的情形下，如案涉房屋沒有交付,案外人亦未對案涉房屋合法、實際占有的，依照查封扣押凍結(jié)規(guī)定第十七條和執(zhí)行異議復(fù)議規(guī)定第二十八條的規(guī)定，買受人自無法以享有物權(quán)期待權(quán)為由排除執(zhí)行；但如案涉房屋雖未完成竣工備案，不具備合同中約定的交付條件，但案外人已取得了房屋鑰匙，并已對案涉房屋行使了使用和收益權(quán)利的，則可視為案外人完成了對案涉房屋的占有。在其他條件亦均滿足的情形下，能夠以享有物權(quán)期待權(quán)為由排除執(zhí)行。
此問題所引發(fā)的是，執(zhí)行異議之訴所涉及的大多相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利，均具有合法基礎(chǔ)及受保護理由。而處理執(zhí)行異議及審理執(zhí)行異議之訴案件所需解決的即是依法衡量何種權(quán)利更為優(yōu)先、更為迫切需要得到保護。故而，認定物權(quán)期待權(quán)或是消費者物權(quán)期待權(quán)能夠排除執(zhí)行，既需持較為嚴苛的立場，即對司法解釋明確規(guī)定的條件、要件需全部滿足，欠缺任何一項，或是任何一項沒有達到規(guī)定情形，均不產(chǎn)生能夠排除執(zhí)行之效力。又需辨明司法解釋所規(guī)定有關(guān)條件的實質(zhì)，不能似是而非，甚至本末倒置。
二十六、申請執(zhí)行人申請強制執(zhí)行被執(zhí)行人名下股權(quán)，案外人可否以其為該股權(quán)的實際權(quán)利人為由，請求排除執(zhí)行？
在執(zhí)行案件中，申請執(zhí)行人查找到被執(zhí)行人名下股權(quán)，申請人民法院對該股權(quán)強制執(zhí)行。案外人主張被執(zhí)行人僅為該股權(quán)的名義持有人，其方為該股權(quán)的實際權(quán)利人，不應(yīng)強制執(zhí)行。申請執(zhí)行人則主張應(yīng)依照商事外觀主義原則，對其信賴利益予以保護。在商事審判的背景下，所謂外觀主義原則是指：名義權(quán)利人的行為所表現(xiàn)出來的或者有關(guān)權(quán)利公示所表現(xiàn)出來的構(gòu)成某種法律關(guān)系的外觀，導(dǎo)致第三人對于該種法律關(guān)系產(chǎn)生信賴，并出于此信賴而為某種民事法律行為時，即使有關(guān)法律關(guān)系的真實狀況與第三人主觀信賴的狀況不符，只要該第三人的主觀信賴合理，其據(jù)以作出的民事法律行為效力受法律的優(yōu)先保護。商事外觀主義作為商法的基本原則之一，其實際上是一項在特定場合下權(quán)衡實際權(quán)利人與外部第三人之間利益沖突所應(yīng)遵循的法律選擇適用準則，通常不能直接作為案件處理依據(jù)。（略）法解釋（三）第二十五條的規(guī)定，股權(quán)善意取得制度的適用主體僅限于與名義股東存在股權(quán)交易的第三人。據(jù)此反向衡量，未與權(quán)利人具有實際交易關(guān)系的其他第三人，不能基于外觀主義而產(chǎn)生信賴利益。進而言之，商事外觀主義實際上是一項在特定場合權(quán)衡實際權(quán)利人與外部第三人之間利益沖突所應(yīng)遵循的原則，而外部第三人則應(yīng)限定為與名義權(quán)利人存在實際的交易關(guān)系的第三人，其在此基礎(chǔ)上方可產(chǎn)生對應(yīng)的信賴利益。歸于所引問題，在申請執(zhí)行人不存在與被執(zhí)行人協(xié)議股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等交易關(guān)系，僅因未了債務(wù)而尋查被執(zhí)行人財產(chǎn)，其并無信賴利益保護之需要，其無權(quán)申請法院強制執(zhí)行該股份。
二十七、離婚協(xié)議約定歸一方或子女的房產(chǎn)，未辦理權(quán)屬變更登記，在離婚的另一方成為被執(zhí)行人，可否執(zhí)行該房產(chǎn)？
夫妻離婚分割財產(chǎn)時，離婚協(xié)議約定房屋歸一方或子女所有，未辦理權(quán)屬變更登記，如解除婚姻關(guān)系及分割有關(guān)財產(chǎn)協(xié)議確系夫妻雙方真實意思表示，夫妻雙方不存在假借離婚惡意逃避債務(wù)，財產(chǎn)分割后，權(quán)利人一直占有使用該房屋，案涉?zhèn)鶆?wù)形成于離婚財產(chǎn)分割之后的，房產(chǎn)分割的受讓人可以其為實際權(quán)利人為由，請求排除對案涉房屋的執(zhí)行。
二十八、原以物抵債的執(zhí)行裁定被撤銷，申請執(zhí)行人是否有權(quán)提起許可執(zhí)行之訴？
根據(jù)民事訴訟法第二百二十七條和民事訴訟法司法解釋第三百零六條第一項的規(guī)定，申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴應(yīng)當具備“依案外人執(zhí)行異議申請，人民法院裁定中止執(zhí)行”這一條件。如人民法院作出的裁定系撤銷原以物抵債具體執(zhí)行行為，性質(zhì)上仍為一執(zhí)行行為（終止原執(zhí)行行為），而非中止對執(zhí)行標的的執(zhí)行。申請執(zhí)行人無權(quán)據(jù)此提起執(zhí)行異議之訴，其權(quán)利救濟則應(yīng)依照民事訴訟法第二百二十五條的規(guī)定向上一級人民法院申請復(fù)議。
二十九、對執(zhí)行異議之訴案件所涉的案外人根據(jù)房改政策分得的單位：（略）
案外人根據(jù)房改政策購得單位：（略）
三十、借用他人名義購買房屋，后出借人成為被執(zhí)行人，有關(guān)房產(chǎn)成為被執(zhí)行標的物，由此產(chǎn)生的執(zhí)行異議之訴應(yīng)如何處理？
實踐中，由于限購、限貸、逃避債務(wù)、規(guī)避稅收或基于身份關(guān)系（如夫妻或父母子女）等原因，借用他人名義購買房屋，所購房屋亦登記在出借人的名義之下，后出借人成為被執(zhí)行人，人民法院對登記在出借人名下的房屋予以查封，有關(guān)房產(chǎn)成為被執(zhí)行標的物，借名人對此提起執(zhí)行異議之訴。對此類案件的處理，基于借名人與出借人之間的借名予以產(chǎn)權(quán)登記的協(xié)議，只在其內(nèi)部產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而不發(fā)生物權(quán)變動的效果，不能據(jù)此認定借名人為不動產(chǎn)物權(quán)的所有權(quán)人。并且，基于物權(quán)公示原則，設(shè)立或轉(zhuǎn)讓物權(quán)，必須采用法律規(guī)定的公示方式：（略）
三十一、被拆遷人提起的執(zhí)行異議之訴是否應(yīng)予支持
申請執(zhí)行人針對登記在被執(zhí)行人（拆遷人）名下的尚未辦理房屋產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的拆遷安置房屋申請強制執(zhí)行的，作為案外人的被拆遷人，可以其為案涉房屋的拆遷補償安置權(quán)利人為由，提起執(zhí)行異議之訴。對此類案件的審理，依據(jù)商品房買賣合同司法解釋第七條的規(guī)定，如拆遷人與被拆遷人在人民法院查封之前已經(jīng)簽訂合法有效的拆遷補償安置協(xié)議，且在拆遷補償安置協(xié)議中明確約定了回遷安置房屋的具體位置、用途，能夠明確指向執(zhí)行標的物的，對被拆遷人停止執(zhí)行的訴訟請求應(yīng)當予以支持。
三十二、預(yù)告登記人提起的執(zhí)行異議之訴能否得到支持
對案外人以其為房屋的預(yù)告登記權(quán)利人、請求排除相關(guān)執(zhí)行的，（略）分請求排除執(zhí)行是保全性強制執(zhí)行措施還是處分性強制執(zhí)行措施，并區(qū)分以下情形處理：
（一）以一般金錢債權(quán)申請強制執(zhí)行的，預(yù)告登記權(quán)利人請求阻止對案涉房產(chǎn)予以處分及排除辦理登記障礙的，按照異議復(fù)議規(guī)定第三十條的規(guī)定，應(yīng)當予以支持；
（二）以抵押權(quán)、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)申請強制執(zhí)行的，按照建設(shè)工程價款優(yōu)先受償批復(fù)規(guī)定，預(yù)告登記權(quán)利人符合消費者物權(quán)期待權(quán)規(guī)定的，可以排除上述優(yōu)先權(quán)的執(zhí)行；預(yù)告登記權(quán)利人不符合消費者物權(quán)期待權(quán)規(guī)定的，不能僅以其辦理了預(yù)告登記為由排除上述優(yōu)先權(quán)的執(zhí)行。
三十三、特殊動產(chǎn)掛靠他人名下營運，掛靠人提起的執(zhí)行異議之訴能否得到支持？
對實踐中遇到的車輛、（略）名下營運，由此導(dǎo)致車輛、船舶的實際所有人與登記所有人相脫離，對被掛靠人為被執(zhí)行人，人民法院對被執(zhí)行人名下的特殊動產(chǎn)實施強制執(zhí)行所引發(fā)的執(zhí)行異議之訴案件，如經(jīng)審查，案外人確與被執(zhí)行人之間存在真實的車輛掛靠運營關(guān)系，且為標的物的實際所有權(quán)人，其要求對該標的物停止執(zhí)行的，一般應(yīng)予支持。
三十四、生效裁判文書判決房屋買賣合同有效，應(yīng)繼續(xù)履行并交付使用的，受讓人可否以此排除對受讓房屋的執(zhí)行
在人民法院生效裁判認定房屋買賣合同有效，判決出賣人應(yīng)繼續(xù)履行合同、將房產(chǎn)交付使用的情形下，由于生效文書判令房產(chǎn)交付僅為占有、使用的交付，未對案涉房產(chǎn)作出權(quán)屬確權(quán)裁判，在沒有進一步辦理權(quán)屬變更登記的情形下，案涉房產(chǎn)所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。在此情形下，以出賣人為被執(zhí)行人并執(zhí)行案涉房產(chǎn)的，如受讓人不具有滿足物權(quán)期待權(quán)或者消費者物權(quán)期待權(quán)規(guī)定要求的，其僅以生效裁判文書判決房屋買賣合同有效、繼續(xù)履行并交付使用為由請求排除執(zhí)行，一般不應(yīng)支持。
三十五、被執(zhí)行人到期債權(quán)的債務(wù)人是否有權(quán)提起案外人執(zhí)行異議之訴？
申請執(zhí)行人要求執(zhí)行被執(zhí)行人的到期債權(quán)，被執(zhí)行人的債務(wù)人以其對被執(zhí)行人不負擔債務(wù)為由，提起案外人執(zhí)行異議之訴的，因被執(zhí)行人的債務(wù)人與案件本身并無直接利害關(guān)系，不具有提起案外人異議之訴的主體資格。對其提起的執(zhí)行異議之訴，不應(yīng)受理、審理。對上述問題所涉的權(quán)利救濟，依法應(yīng)按照債務(wù)人異議、法院中止執(zhí)行、（略）徑解決，而非需由債務(wù)人提起執(zhí)行異議之訴主張。